聚眾鬥毆罪中首要分子應否轉化？能取保候審嗎？

聚眾鬥毆罪中的首要分子，是指在聚眾鬥毆中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。他是在整個聚眾鬥毆過程中起主要作用的人，是主犯。首要分子必然是聚眾鬥毆罪中的組織犯，即他必須實施組織、策劃、指揮以及聚眾行為，但並不一定參加實施鬥毆的具體行為。當然，首要分子亦可以同時為實行犯，即與其他參加者一起實施參加鬥毆的行為。
 
　　對於在聚眾鬥毆中發生致人重傷、死亡的後果，是不是所有的首要分子都要按故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰？則要具體問題具體分析：
 
　　1、如果聚眾鬥毆的首要分子的鬥毆行為直接致人重傷或者死亡，對其當然應當直接適用轉化犯的規定，按故意傷害罪或者故意殺人罪處罰。
 
　　2、如果聚眾鬥毆的首要分子不是直接致人重傷或者死亡的直接兇手，對首要分子是否轉化認定，則須考察致人重傷、死亡的結果是否超出首要分子的主觀犯意。如果首要分子默許、肯定其他積極參加者在聚眾鬥毆中使用械具，或贊同、支援、鼓勵其他積極參加者採用較為有力的打擊力度、使用侵害程度較高的打擊方法，可認定其主觀上對致人重傷、死亡的結果是持放任的態度，對該首要分子應予轉化認定。但如果在聚眾鬥毆中，首要分子明確表示不準攜帶足以致人重傷或者死亡的器械的，對直接致人重傷或者死亡的實施者按聚眾鬥毆罪的轉化犯處理，以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪量刑，對首要分子則按聚眾鬥毆罪定罪量刑。
 
　　3、司法實踐中如果無法查清致人重傷、死亡的直接責任人，可視為首要分子和其他積極參加者的共同鬥毆行為致使他人重傷、死亡，因而須共同轉化認定。