聚眾鬥毆罪未遂形態如何認定

對於聚眾鬥毆罪是否存在未遂的形態，理論界有兩種截然相反的觀點：一種觀點認為，聚眾鬥毆罪是行為犯，只要一著手實施犯罪就構成既遂，不存在未遂的問題；另一種觀點認為，聚眾鬥毆罪的法定犯罪行為由“聚眾”和“鬥毆”兩個行為構成，當行為人在聚眾鬥毆的故意下著手實施聚眾行為時，就已經開始著手實施法定的犯罪行為，只有完成了聚眾行為並著手實行鬥毆行為時，才構成聚眾鬥毆罪的既遂，如果僅僅實施了聚眾行為就因意志以外原因而終止，應屬於犯罪未遂。筆者認為，在聚眾鬥毆罪中，聚眾行為不是該罪的實行行為，只有鬥毆行為才是本罪的實行行為。由於鬥毆行為一經實施即會對社會公共秩序造成直接的嚴重的損害，因此，行為人一經著手實施該行為，即構成既遂。這樣，在本罪中，也就不可能存在未遂的停止形態。同時，由於聚眾行為是鬥毆行為的預備行為，因此，在鬥毆行為實行之前如果行為人事先實行了聚眾行為，在該行為實行的過程中，可以存在犯罪的預備形態和中止形態。